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预付款保函和履约保函能否同时出具?

代办银行投标保函_办理工程质量履约保函_工资支付预付款保函2017-08-29预付款保函 587 0A+A-

天九湾单证意见

——预付款保函和履约保函能否同时出具

作       者: 天九湾单证团队工作组、

                  保函团队工作组

意见执笔:杨士忠

审       核:王勇

问题

涉外非融资性保函,合同约定预付款金额100%,需开预付款保函,另外出具5%履约保函,请问这两个保函能同时出具吗?总金额会超过合同金额。合同中关于两种保函的约定为预付款保函为合同金额100%,履约保函为合同金额5%。

分析

履约保函:是银行应客户申请向工程承包项目中的业主或商品买卖中的买方出具的,保证申请人严格履行承包合同或供货合同的书面文件。

预付款保函:是银行应客户申请向工程承包项目中的业主或商品买卖中的买方出具的,保证申请人在业主或买方支付预付款后履行合同义务的书面文件。

保函不是结算工具,而是担保工具。从以上两个保函的定义中可以看出,两种保函担保的内容是不一样的。一般来讲,同一个合同项下履约保函的期限应该长于预付款保函的期限。100%预付款在实务中比较少见,但具体到单笔贸易合同中也并非不可以存在。

试想一下,如果卖方或者工程承包方完全违约,在把100%的预付款退给买方或业主的同时,也需要向买方或业主支付按照合同约定的违约金。相应地,预付款保函对应可能赔付的预付款部分,履约保函对应可能赔付的违约金部分。一个合同项下同时开立合同金额100%的预付款保函和5%的履约保函并非不合理。因没有其它更详细的交易背景及合同信息,仅就所提问题看,需要担保人考虑以下事项:

1、建议担保人审核合同中有无关于履约保函的具体规定。比如,违约金额是否符合通行的行业约定,履约保函的金额是否与违约金额相匹配。

2、担保人可从审核基础合同的角度和交易双方的地位来确定100%预付款的真实性和合理性,例如,看出口的商品是否十分紧俏,看卖方地位是否绝对强势,还要看买卖双方是否为关联企业,是否存在引入境外低成本,变相融资的风险等。

3、保函开立之前应提示保函申请人注意未来的货物流和预收资金流要相匹配。

4、保函开立之后,担保人要定期关注和审核企业的货物流,看有否出现上述问题。一旦发现问题,及时告知企业进行纠正,并必要时向上级行和有关部门汇报,及时采取相应措施防范风险。

意见

综上,担保人在按照展业三原则要求,把控好风险的基础上,可以在一个合同下同时开立合同金额100%的预付款保函和5%的履约保函。

(纪要讨论日期:2016年12月17日)


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