代办银行投标保函_办理工程质量履约保函_工资支付预付款保函
扫描关注代办银行投标保函_办理工程质量履约保函_工资支付预付款保函

扫描二维码

俄罗斯保函受益人权利滥用的应对措施

代办银行投标保函_办理工程质量履约保函_工资支付预付款保函2021-02-18银行保函 254 0A+A-

建设工程项目中经常可以看到业主要求承包商提供履约保函、预付款保函,此类保函通常为银行独立保函Независимая (банковская) гарантия(对独立保函的规定,见俄罗斯民法典第368条),在涉及第44号联邦法律的俄罗斯国家采购项目中亦对此类保函有特别规定。预付款保函其实质应为保证偿还预付款的银行独立保函,通常为合同金额的20%,是业主为了防止承包商不履行或者不善意履行自己义务致使业主支付的预付款没能作用于项目,因此预付款保函金额通常是根据工程计划按阶段验收工程后根据完工比例递减的。履约保函通常为合同金额的10%,顾名思义,是保证承包商履行合同(违约金、罚款)的保函。

因保函的独立性,银行一般只对兑付请求作形式性审查。在业主向银行提出兑付要求后,担保人会发现自己处于无法影响银行决定的情况,并且必须在短时间内赔偿银行兑付的金额。因此,实践中独立保函通常是业主在发生纠纷时对承包商施加压力的工具。

司法实践

俄罗斯法院对保函兑付请求是否能被视为无效持不同的态度,这主要是因为法院对受益人要求兑付银行保函的法律性质有不同的看法。一种观点认为,当受益人向银行发出兑付请求时,会导致银行产生支付义务,担保人产生了向银行支付的义务(俄罗斯联邦民法典第153条)。也就是说,受益人要求银行兑付同样可以被视为一个交易,因为这一请求产生了权利和义务,而交易是可以被承认为无效的,所以,这种观点下,受益人的兑付请求是可以根据承认交易无效的一般规则被承认为无效。

以下为两个司法实践:

1、受益人的兑付请求可以根据承认交易无效的一般规则被承认为无效。(莫斯科仲裁法院2018年10月31日对第A40-171885号案件作出的第Ф05-1593/2016号裁定)

2、受益人的兑付请求不属于民事交易,不得根据承认交易无效的一般规则被承认无效。(远东仲裁法院2019年8月22日对第A73-16053/2018号案件作出的第Ф03-2679/2019号裁定)

2019年6月俄罗斯联邦最高法院公布的独立保函案例指导中第11条,肯定了如果证明受益人滥用权利,则可以无视保函的独立性,通过起诉的方式制止保函被兑付。这一裁判观点体现在圣彼得堡仲裁法院的裁判中:因业主的过错(不进行验收)导致承包商逾期完工,而业主以承包商违反工程期限为由要求兑付保函。这种情况下法院保护承包商利益,承认业主的兑付请求无效。

实际操作

针对业主的权力滥用,法律尚未规定承包商能采取什么保护措施,目前最好的办法就是起诉业主要求其接受工程,同时提交申请采取保全措施防止保函兑付。这一申请需要包含以下内容:

1、证明业主恶意不接收工程,恶意兑付保函。例如,承包商已经要求业主验收,而业主迟迟不进行验收或已验收但未付款等情况。

2、证明如不采取紧急临时保全措施禁止保函兑付,承包商将遭受重大损失(这一损失可以是物质损失,也可以是非物质损失,例如名誉等)

然而上述办法在实践中仍然难以操作,因为收到银行通知到保函兑付的时间是非常短的,而承包商如果要起诉业主的话,还需要先经过诉前程序。并且,此类诉讼对证明材料的要求也比较高。

所以,要求承包商在签订合同的时候就要注意保函中是否规定了兑付保函的前置程序——通知义务。此外,虽然银行仅对兑付请求仅做形式性审查,但是如果承包商(担保人)在履行承包合同(被担保的合同)过程中及时通知银行承包合同的履行情况,可能会帮助银行有理由拒绝受益人的兑付请求。

文章关键词
Независимая (банковская) гарантия
发表评论